Канал Рассохина Виктора

💣 Налоговые риски при реорганизации организаций. Судебная практика.

Как известно, реорганизация — это юридическая процедура по изменению внутренней структуры юридического лица, которая может осуществляться для передачи прав и обязанностей другому юридическому лицу.

⚠️Как и любая сделка, реорганизация может проверяться налоговыми органами на предмет наличия при ее осуществлении деловой цели (разумных экономических причин при совершении конкретных хозяйственных операций). Так, если реорганизация направлена исключительно на уменьшение налоговой базы❌, налоговые органы могут признать получение организацией необоснованной налоговой выгоды и обязать налогоплательщика доплатить сумму сэкономленных налогов (п. 1 ст. 54.1 НК РФ, п. 5 ст. 283 НК РФ).

⚡Вместе с тем имеется положительная судебная практика по данной проблематике. Отличным примером является недавнее дело ООО "МЭС".

📌В ходе проверки налоговый орган пришел к выводу, что ООО "МЭС" с целью неуплаты налога на прибыль провело реорганизацию в форме присоединения к нему убыточной организации ООО "АТК". В результате ООО "МЭС" в 2018-2019 гг. перенесло суммы убытка за счет присоединения убыточной организации ООО "АТК", что налоговый орган посчитал необоснованным😡.

☄️Однако суды с указанным подходом налогового органа не согласились и указали следующее:
✅факта получения Обществом налоговой экономии не доказано. Инспекцией не было опровергнуто, что налогов в бюджет ООО "МЭС" уплачено больше, чем составляют налоговые последствия при учете убытка присоединенной компании;
✅присоединение ООО "АТК" было обусловлено разумными экономическими причинами (наличие у компании реальных оборотных активов и денежных средств);
✅Наличие у ООО "АТК" штата сотрудников;
✅Деловая цель реорганизации: не удалось выйти на прибыльность ООО "АТК" в течение 2-х лет продуктивной работы. Налогоплательщик не смог выкупить 100 % доли ООО "АТК" ввиду ограничений корпоративного законодательства (общество не может иметь в качестве единственного учредителя другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица). В связи с этим единственным выходом являлась реорганизация в форме присоединяя к налогоплательщику.

📍Таким образом, при принятии решения о реорганизации юридического лица следует учитывать потенциальные налоговые риски, в том числе в случае, когда присоединяется убыточная компания. Следует помнить‼️, что присоединение убыточной компании с единственной целью – уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль, при отсутствии реальных экономических причин, является недопустимым с точки зрения налогового законодательства.

Налоговая оговорка в договоре. Базовые правила

💼 Налоговая оговорка – это предусмотренное в договоре условие, в соответствии с которым контрагент обязуется возместить налогоплательщику потери в случае доначисления ему налогов (пени, штрафов).

В гражданском праве указанный механизм закреплен в ст. 406.1 ГК РФ и является российской адаптацией английского института indemnity.

⚠️Взыскание с контрагента потерь в виде налоговых доначислений во многом зависит от грамотной регламентации налоговой оговорки в договоре.

⚡Во-первых, важно предусмотреть, что обязанность по возмещению стороне потерь возникает только в том случае, если налоговые потери возникли в результате действий (бездействия) другой стороны договора. Следует помнить, что налоговые потери могут возникнуть в результате недобросовестных и иных неправомерных действий самого налогоплательщика, за которые контрагент, по-хорошему, не должен отвечать.

⚡Во-вторых, в договоре обязательно следует конкретизировать момент наступления обстоятельств, влекущих возникновение обязанности по возмещению потерь. Такой момент можно определить, например, при наступлении одного из следующих событий:
✅Предъявление претензий налоговых органов в любой форме (в т.ч. до назначения налоговых проверок);
✅Вынесение акта по налоговой проверке, где проверяющими предлагается доначислить налогоплательщику недоимку (пени, штрафы);
✅Вынесение / вступление в силу решения налогового органа о привлечении либо отказе в привлечении к налоговой ответственности;
✅Исчерпание всех предусмотренных законом способов по оспариванию доначислений налогового органа.

📌На практике стороны включают и иные положения, относящиеся к налоговой оговорке, по своему усмотрению. В частности, контрагенты могут предусмотреть, что лицо, которое обязано возместить потери, вправе выбрать налогового консультанта (представителя), который будет сопровождать налоговую проверку, готовить процессуальные документы и осуществлять иные действия по оспариванию налоговых доначислений.

📍Таким образом, налоговая оговорка является инструментом, который позволяет налогоплательщику застраховать свои налоговые риски, возникающие из-за неправомерных действий контрагентов. Важно использовать данный институт грамотно, точно установить условия и порядок возмещения налоговых потерь во избежание возникновения споров с контрагентами.

📌Практические рекомендации при проведении выездной налоговой проверки
 
Налогоплательщик в рамках налоговой проверки может как уменьшить имеющиеся у него налоговые риски, так и, наоборот, увеличить их. Все зависит от выработанной стратегии при проведении выездной налоговой проверки и способа ее реализации❗️❗️❗️.
 
✅Следует внимательно изучать полученные требования от налогового органа и представлять только документы, которые могут усилить позицию налогоплательщика при потенциальном споре с налоговым органом, либо нейтральные документы.
 
✅Нужно помнить, что представление «критичных» документов налоговым органам может осуществляться и со стороны контрагентов налогоплательщика⚠️. Важно провести инструктаж и беседу с этими лицами, чтобы по всей цепочке взаимоотношений в документах (информации), представляемых в налоговые органы, не было противоречий (например, о сроках поставке, объеме, порядке взаимодействия и др.)❗️
 
✅В ходе налоговой проверки могут быть допрошены любые лица, обладающие информацией о деятельности налогоплательщика. Здесь зачастую важно наладить контакт с уволенными или враждебно настроенными сотрудниками, которые потенциально могут дать некорректные показания налоговым или правоохранительным органам.
 
✅мы крайне не рекомендуем приходить на допрос без адвоката. Налоговые органы часто могут «грешить» излишним давлением на свидетеля, наводящими и иными некорректными вопросами в целях получения важных для налоговых органов, но недостоверных показаний, которые впоследствии будет затруднительно оспорить.
 
✅Следует также быть готовым к осмотрам и выемкам документов (предметов) как в офисе налогоплательщика, так и в иных местах (например, в офисах аффилированных лиц). Прежде всего, налогоплательщику надлежит привести все документы в соответствие с законом и сложившимися отношениями с контрагентами. Также следует провести инструктаж сотрудников о порядке действий в ходе выемки, осмотра и обыска. Помните, что действия сотрудников налогоплательщика не должны быть направлены на оказание помощи проверяющим в получении доказательств совершения потенциальных налоговых правонарушений.
 
❗️Еще один совет: ведите реестры всех мероприятий налогового контроля (список представленных документов, показаний в ходе допросов свидетелей и т.д.). Это поможет Вам быть последовательными на протяжении всей налоговой проверки и четко придерживаться выработанной стратегии.
 
📍Таким образом, мы рекомендуем налогоплательщикам заблаговременно готовиться к каждому мероприятию налогового контроля. Помните: каждое требование, допрос, осмотр и другие мероприятия обладают индивидуальными особенностями, которые следует учитывать при подготовке к ним.

📈Статистика по налоговым проверкам и доначислениям за 2022 и 2023 гг.
 
Данные о количестве налоговых проверок, об общих суммах доначислений по итогам проверки ежемесячно публикуются на официальном сайте ФНС России в виде отчетов по форме № 2-НК📄. И мы заними внимательно следим 👀
 
Так, из отчетов видно, что за 2023 год в России было проверено 4 958 компании, что почти в два раза меньше, чем в 2022 году (9 388 компании)📊. В Москве выездные проверки были назначены в отношении 1 176 компаний, что в половину меньше, чем в 2022 году (2 188 компаний).
 
При общем снижении количества выездных проверок, сохраняется их высокая результативность 💥— не ниже 97%. Т.е. при назначении выездной проверки практическиневозможно рассчитывать на полное отсутствие доначислений в решении по проверке.
 
💰Средняя сумма доначислений на одну результативную выездную проверку в 2023 году составила 67 млн руб., а в Москве — 112 млн руб. Эти цифры указаны с учетом штрафов.
 
💣Таким образом, снижение количества выездных налоговых проверок не приводит к снижению размеров доначислений по итогам этих проверок. Более того, наблюдается значительный рост размера доначислений.
 
Судебный департамент при Верховном Суде РФ опубликовал отчет о работе арбитражных судов субъектов РФ за 2023 год⚖️. В Отчете приведена статистика, в том числе по обжалованию решений, вынесенных по результатам налоговых проверок, и действий (бездействия) должностных лиц налоговых органов.
 
Как следует из Отчета, количество решений, принятых судами первой инстанции в 2023 году, составило 6 607 (по сравнению с 6 262 решением в 2022 году)📇. При этом в пользу налогоплательщиков было принято 2 232 решения, т.е. 34%, что сопоставимо с 2022 годом – 37 %.
 
В апелляции были рассмотрены жалобы на 53,7% решений судов (3 983), что на 7,9% больше, чем в 2022 году (3 268). В кассации - на 44,5% решений судов (2 939). Ранее данный показатель составлял около трети решений судов (2 151).
 
При этом процент удовлетворенных жалоб, повлекших отмену или изменение судебных актов судов нижестоящих инстанций, по-прежнему продолжает сохраняться в пределах 10 - 14%😱.
 
В данных статистики по апелляционным и кассационным судам не уточняется, чьи жалобы удовлетворяются – налогоплательщиков или налоговых органов. Вместе с тем анализ судебных практики показывает, что статистику по отменам актов нижестоящих судов в большинстве своем формируют пересмотры в пользу налоговых органов 💁‍♂

❗️ Сегодня Арбитражный суд КЧР вынес положительно решение по нашему иску об индексации присужденных денежных сумм. ✅

⚖️ В конце прошлого года мы успешно провели судебное дело о взыскании задолженности по договору поставки зерна на сумму 40 млн. рублей для нашего клиента из Москвы. Суть спора заключалась в том, что местный поставщик получил деньги за крупную партию зерна, а товар не поставил.

⛔️ Дело было осложнено недобросовестным поведением ответчика, он всячески уклонялся от исполнения взятых на себя обязательств, затягивал переговоры, оспаривал все доказательства по делу и представил в суд фальсифицированные документы. Оспорить факт фальсификации нам удалось благодаря судебной экспертизе, проведенной центром судебных экспертиз при Минюсте в соседнем регионе. 📖

🪪Благодаря нашей четко разработанной позиции, представленным доказательствам, а также подтверждениям факта фальсификации, суд исключил данное доказательство ответчика из материалов дела, доводы ответчика отклонил и мы выиграли судебный процесс. В таких делах приходится использовать максимальный набор доказательств. Например, нотариальный протокол допроса свидетелей (2 шт.). которые не могли приехать в регион суда по разным причинам. 💀🙂

⏱️ Судебный процесс занял довольно продолжительное время, плюс потребовалось время на исполнение решение суда через банки (у ответчика были открыты счета в нескольких банках, некоторые были пустыми). А цены на товары тем временем растут. Для таких случаев законодатель специально предусмотрел возможность индексировать, опять же, через суд присужденные денежные суммы (ст. 183 АПК РФ).
Поэтому чтобы клиент мог получить дополнительную компенсацию, мы подали новый иск об индексации. 💰

Это требование отличается от взыскания неустойки тем, что сама природа данного требования не носит характер санкций, а является мерой именно для того, чтобы цена удовлетворённого требования была сопоставима с ростом потребительских цен. 📈

Сегодня наш иск удовлетворили и дополнительно с ответчика, в связи с его недобросовестным поведением, взыскана сумма индексации.
Поздравляем нашего доверителя 🥳

ФНС России запустила новый сервис для получения учредительных документов

Теперь получить копии учредительных документов юридических лиц и внесенных в них изменений можно без посещения налоговых органов, бесплатно и буквально за несколько минут (предполагается 🙂).
 
Использование сервиса позволит снизить временные и финансовые издержки бизнеса.
Сервис работает в тестовом режиме. Если запрашиваемые документы с помощью сервиса получить невозможно, то пользователь может обратиться в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица для получения необходимых документов на бумаге в порядке, предусмотренном приказом Минфина России от 05.08.2019 № 121н (по старинке).
 
Ссылка на сервис 👉https://service.nalog.ru/puchdoc/sign-in.html

#Кейс. Оспаривание сделки при банкротстве.
✅ Вчера мы выиграли в 3х инстанциях спор об оспаривании сделки при банкротстве юр лица.💪🥳

Клиент заключил договор поставки изделий и добросовестно ☝️ исполнял данный договор длительный период времени, поставлял товар и получал за это оплату 💵. Но потом его контрагент (покупатель) обанкротился, и конкурсный управляющий потребовал вернуть все полученные по договору деньги.

Необходимо отметить, что в банкротных делах вообще существует особый повышенный стандарт доказывания при оспаривании сделок. Нужно не просто доказать, что договор был заключен, а что он еще исполнялся, что исполнитель (поставщик) действовал добросовестно, осуществлялось возмездное встречное представление, цены были рыночными, отсутствовал ущерб кредиторам и еще целый ряд обстоятельств, на которые в обычных коммерческих спорах судьи не смотрят.

📌 В этом деле нам удалось доказать, что
— данный договор был абсолютно реальным, не мнимым,
— отношения носили характер обычной хозяйственной сделки,
— было встречное представление по нормальной цене 💵,
— ущерб кредиторам сделкой причинен не был,
— условия договора удовлетворяли интересам обеих сторон.

⏩️ В итоге суд согласился с нашей позицией, отказал в иске конкурсному управляющему. Суды апелляционной и кассационной инстанции оставили решение в силе. 🎯

Примечательно, что в этом банкротном деле конкурсным управляющим было подано 7 ❗️исков, и только в удовлетворении иска по нашему требованию судом было отказано ☝️

Если у вас или ваших знакомых есть вопросы по делу об оспаривании сделок — будем рады помочь, пишите на info@dealex.ru